Смоленський Інститут Економіки Філія НГОУ
Санкт-Петербурзької Академії Управління та Економіки
Контрольна робота
з дисципліни: «Правові основи банкрутства»
Виконала:
студентка гр. ДМУ 593
Кареліна О.М.
Смоленськ 2009
Арбітражний керуючий: права, обов'язки, відповідальність
Керуючий в справі про неспроможність (банкрутство) відіграє центральну роль в ефективному застосуванні законодавства.
Оскільки арбітражний керуючий наділений значними правами та обов'язками у справі про банкрутство, і нерідко від його дій залежить доля боржника, законодавство про банкрутство пред'являє досить серйозні вимоги до кандидатури керуючого. Вимоги можна розділити на позитивні (ті, які обов'язково повинні бути присутнім) і негативні (ті, які обов'язково повинні бути відсутніми).
Позитивні вимоги можуть бути основними (обов'язковими) і додатковими (можливими); охарактеризуємо спочатку основні вимоги:
- Реєстрація як індивідуального підприємця;
- Вища освіта;
- Спеціальні знання в області конкурсного права та управління підприємствами, що реалізується в здачі теоретичного іспиту за програмою арбітражного керуючого. Постанова Уряду РФ від 28 травня 2003 р. N 308 затвердив "Правила проведення і здачі теоретичного іспиту за програмою підготовки арбітражних керуючих", які визначають, що Міністерство юстиції РФ затверджує програму підготовки арбітражних керуючих; формує комісії з прийому іспиту (на підставі рівного представництва Міністерства юстиції та освітнього закладу, який здійснював підготовку керуючого); визначає порядок, дату і місце проведення іспиту (в тому числі, повторного); порядок видачі свідоцтва про складання іспиту;
- Стаж керівної роботи не менше ніж 2 роки в сукупності;
- Стажування в якості помічника арбітражного керуючого протягом не менше 6 місяців. Постанова Уряду РФ від 9 липня 2003 р. N 414 затвердив "Правила проведення стажування в якості помічника арбітражного керуючого", які встановлюють, що організація і проведення стажування здійснюється саморегулівною організацією; визначають вимоги до помічника керуючого, підстави відмови в проходженні стажування; порядок залучення помічника до діяльності керуючого (зокрема, серйозне практичне значення мають положення про те, що в одного керуючого одночасно можуть проходити стажування не більше трьох помічників; про повноваження керівника стажування), порядок вирішення спорів між керівником стажування та помічником керуючого; порядок видачі та обліку свідоцтв про проходження стажування та ін;
- Членство в одній з саморегулівних організацій арбітражних керуючих;
- Наявність передбачених Законом договорів страхування відповідальності (це питання регламентований нормами п. 8 ст. 20 Закону - один договір страхування укладається обов'язково на один рік з обов'язковим подальшим відновленням на той самий строк; страхова сума повинна бути не менше 3 млн. рублів на рік; другий договір - додатковий - повинен бути укладений протягом 10 днів з дати затвердження особи арбітражним керуючим; цей договір необхідний, якщо балансова вартість активів боржника більше 100 млн. рублів; страхова сума визначається відповідно до пп. 4-6 п. 8 ст. 20 Закону;
Додаткові вимоги (можливість їх встановлення є новелою Закону 2002 р.) можуть бути пред'явлені до кандидатури керуючого кредиторами:
- Конкретне вища освіта (економічна, юридична або за фахом, відповідній сфері діяльності боржника, - інші варіанти неможливі);
- Наявність певного стажу у відповідній галузі економіки;
- Певна кількість проведених процедур банкрутства.
Звернемо увагу, що вирішення питання про пред'явлення вимог до кандидатури керуючого відноситься до виключної компетенції зборів кредиторів.
Негативними вимогами для кандидатури керуючого є наступні:
- Зацікавленість щодо боржника або кредиторів (критерії зацікавленості встановлені ст. 19 Закону - виділяється зацікавленість відносно як юридичних, так і фізичних осіб. При цьому суб'єктами, зацікавленими стосовно юридичної особи, є:
1) материнська або дочірня компанія;
2) керівник юридичної особи - боржника або кредитора;
3) члени ради директорів (наглядової ради);
4) члени колегіального виконавчого органу;
5) головний бухгалтер (бухгалтер), включаючи суб'єктів останніх чотирьох категорій, звільнених від своїх обов'язків протягом одного року до моменту порушення провадження у справі про банкрутство;
6) суб'єкти, що знаходяться із зазначеними вище фізичними особами в певних родинних відносинах: чоловік (дружина); родичі по прямій висхідній і низхідній лініях; сестри, брати і їх родичі по низхідній лінії; сестри і брати чоловіка (дружини).
Особами, зацікавленими стосовно фізичної особи (громадянина), є фізичні особи шостої категорії, перераховані вище);
- Дискваліфікація (адміністративне обмеження на здійснення діяльності з управління справами і (або) майном інших осіб);
- Судимість за злочини у сфері економіки, а також за злочини середньої тяжкості, тяжкі, особливо тяжкі;
- Порушення стосовно кандидата провадження у справі про неспроможність (банкрутство);
- Неповне відшкодування збитків, заподіяних при виконанні обов'язків арбітражного керуючого.
Саморегулівна організація, яка була вказана в заяві або яку вибрали кредитори, підбирає з числа своїх членів трьох найбільш відповідних висунутим вимогам. Згода керуючого на включення до списку необхідно.
Кандидатури повинні бути вказані в списку в порядку зменшення їх відповідності висунутим вимогам, а якщо їх немає - у порядку зменшення їх професійних якостей.
Протягом 5 днів з дати отримання запиту про подання кандидатури керуючого саморегульована організація направляє список кандидатур до арбітражного суду, боржникові, заявникові або зборам (або представнику зборів). Важливо зауважити, що цей список має містити інформацію про професійні якості керуючого (кожній з кандидатур) і мотивований висновок про їх відповідність пред'явленим вимогам.
При розгляді списку у боржника та заявника (представника зборів кредиторів) виникає право відводу по одній з кандидатур. У результаті призначений буде або залишився керуючий, або (якщо право відводу не було реалізовано) той, що займає в списку більш високу позицію.
Якщо протягом 5 днів список не надано, то суд має право звернутися в регулюючий орган (нині - Реєстраційна служба при Міністерстві юстиції РФ), який протягом 7 днів зобов'язаний забезпечити подання (а не сам представити) списку кандидатур іншими саморегулівними організаціями.
Арбітражний керуючий наділений такими правами:
- Скликання зборів або комітету кредиторів;
- Звернення до арбітражного суду (напрямок певних клопотань яких заяв до арбітражного суду у випадках, передбачених Законом);
- Залучення для забезпечення здійснення своїх повноважень на договірній основі інших осіб з оплатою їх діяльності з коштів боржника, якщо інше не встановлено Законом про банкрутство або за домовленістю з кредиторами;
- Отримання винагороди за здійснення арбітражного управління (його розмір і порядок виплати повинні бути передбачені законом). Винагорода арбітражного керуючого може складатися з двох складових - по-перше, щомісячна оплата, розмір якої встановлюється зборами або комітетом кредиторів і затверджується арбітражним судом, по-друге, додаткову винагороду за результатами його діяльності.
Арбітражний керуючий, крім розглянутих вище прав, має і певні обов'язки:
- Вжиття заходів щодо захисту майна боржника (видається, що це можуть бути заходи як фактичного, так і юридичного характеру; при цьому керуючий може наполягати на тому, щоб керівник боржника не перешкоджав здійсненню цих заходів);
- Аналіз фінансового стану боржника, його фінансової, господарської та інвестиційної діяльності, положення на товарних ринках (такий аналіз необхідний на всіх стадіях конкурсу; здійснення аналізу фінансового стану боржника диктується міркуваннями економічного характеру - всі заходи конкурсу повинні відповідати інтересам боржника як господарюючого суб'єкта зокрема і економіки в цілому);
- Розгляд заявлених вимог кредиторів (керуючий зобов'язаний аналізувати заявлені вимоги, вживати заходів до їх встановлення, у необхідних випадках направляти кредиторам певні повідомлення і відповіді, вносити вимоги до реєстру);
- Виявлення ознак навмисного і фіктивного банкрутства;
- Здійснення повноважень, пов'язаних з реєстром вимог кредиторів - ведення реєстру, внесення до нього записів та виключення записів;
- Збереження конфіденційності відомостей, охоронюваним законодавством (в т.ч. відомостей, що становлять службову і комерційну таємницю), якщо ці відомості стали йому відомі у зв'язку з виконанням обов'язків керуючого;
- Здійснення інших функцій, встановлених Законом (наприклад, в деяких випадках керуючий зобов'язаний скликати збори кредиторів; зобов'язаний при укладенні певних угод питати згоду зборів або комітету кредиторів; публікувати певну інформацію і т.д.).
При цьому, виконуючи свої обов'язки, керуючий повинен діяти сумлінно і розумно в інтересах боржника, кредиторів і суспільства.
Невиконання будь-який з обов'язків тягне застосування до керуючого певних заходів, передбачених Законом. Ці заходи є спеціальними наслідками, встановленими ст. 25 Закону. Перш за все наслідком є усунення арбітражним судом керуючого від виконання обов'язків. Представляється, що суд може зробити це за власною ініціативою, а не тільки за наявності відповідного клопотання зборів кредиторів; ініціатива суду в цьому випадку може грунтуватися на вимозі осіб, які беруть участь у справі про банкрутство; при цьому визначення суду про відсторонення (так само як і про відмову від відсторонення) керуючого може бути оскаржене; слід зазначити, що усунення керуючого можливо в силу факту неналежного виконання обов'язків - ні наявність збитків, ні вина керуючого можуть не враховуватися.
Практичний інтерес мають спеціальні підстави відсторонення керуючого, пов'язані з порушенням ним правил професійної діяльності арбітражного керуючого. Ці правила можуть бути двох категорій:
- Затверджені Урядом РФ;
- Затверджені саморегулюючої організацією, членом якої є керівник.
За порушення правил, встановлених постановою Уряду (тобто правовим актом, джерелом права), керуючий відсторонюється визначенням суду, але скасування цього визначення в силу ч. 2 п. 1 ст. 25 Закону тягне відновлення керуючого в рамках тієї процедури, в якій він був відсторонений.
При порушенні ж правил, установлених самою організацією, керуючий може бути виключений з неї, що тягне відсторонення його судом від виконання обов'язків, причому ні скасування, ні визнання недійсним рішення про виключення керуючого з організації не тягне його відновлення у конкурсному процесі.
Наступним наслідком невиконання керуючим обов'язків є відшкодування збитків, завданих діями (бездіяльністю) арбітражного керуючого, що порушують законодавство РФ. Вимагати відшкодування збитків можуть як кредитори, так і боржник.
Закон про банкрутство, зобов'язуючи керуючого відшкодувати завдані збитки, встановлює нове правило, відповідно до якого неповне відшкодування збитків є перешкодою для нового призначення даної особи арбітражним керуючим.
2. Банкрутство відсутнього боржника
Як відомо, для юридичної особи банкрутство настає, коли воно не здатне задовольнити вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та (або) виконати обов'язок по сплаті обов'язкових платежів, якщо відповідні зобов'язання і (або) обов'язки не виконані їм у протягом трьох місяців з дати, коли вони повинні були бути виконані.
Підставою для визнання громадянина банкрутом служить його нездатність виконати грошові зобов'язання та (або) обов'язок по сплаті обов'язкових платежів, якщо відповідні зобов'язання і (або) обов'язки не виконані їм у протягом трьох місяців з дати, коли вони повинні були бути виконані, і якщо сума його зобов'язань перевищує вартість належного йому майна.
Ці положення не застосовуються при подачі заяви про визнання відсутнього боржника банкрутом.
Заява про визнання відсутнього боржника банкрутом приймається арбітражним судом незалежно від розміру кредиторської заборгованості, а також при її відсутності.
До відсутнім боржникам Закон (ст.227) відносить юридичних осіб, які фактично припинили свою діяльність (не здійснюються поточні платежі протягом тривалого часу), не знаходяться за адресою, вказаною в установчих документах, і встановити їх місцезнаходження не представляється можливим. Зазначені дві ознаки відсутнього боржника - юридичної особи безпосередньо взаємозалежні.
Під відсутнім боржником-громадянином розуміється фізична особа, яка припинила займатися підприємницькою діяльністю, відсутня за місцем проживання та місцезнаходження її невідоме.
Заява про визнання відсутнього боржника банкрутом може бути подана в арбітражний суд конкурсним кредитором або уповноваженим органом.
Заява про визнання відсутнього боржника банкрутом подається уповноваженим органом тільки за наявності коштів, необхідних для фінансування процедур банкрутства відносно відсутніх боржників, порядок та умови фінансування процедур банкрутства, у тому числі розмір винагороди конкурсного керуючого, визначаються Урядом Російської Федерації.
За відсутності належного фінансування уповноважені органи не вправі звертатися до арбітражного суду з заявою про визнання відсутнього боржника банкрутом. У разі отримання арбітражним судом зазначеної заяви арбітражний суд у цій підставі має право його повернути уповноваженому органу згідно з п. 1 ст. 44 Закону про банкрутство.
Як правило, арбітражний суд в семимісячний термін з моменту прийняття заяви про визнання боржника банкрутом повинен розглянути і прийняти рішення у справі. У відношенні відсутнього боржника передбачається скорочений термін розгляду справи - один місяць, тому що щодо відсутнього боржника не запроваджується процедура спостереження, не застосовуються процедури фінансового оздоровлення і зовнішнього управління.
Особи, які звертаються до арбітражного суду з заявою про визнання відсутнього боржника банкрутом, повинні докласти до заяви про визнання боржника банкрутом документи, що підтверджують наявність ознак відсутнього боржника, зокрема відомості (документи) з державної податкової служби про невиконання юридичною особою обов'язків, передбачених законодавством про податки і збори; документальне підтвердження того, що органи юридичної особи вибули з останнього відомого місця їх знаходження та нову адресу їх невідомий; дані (довідки) банків, в яких були відкриті рахунки юридичної особи, про закриття рахунків або про те, що банківські операції по них не проводилися протягом останніх 12 місяців, а також документ органів зв'язку про неможливість вручити кореспонденцію і т.п.
У разі неподання таких доказів арбітражний суд має право прийняти зазначену заяву, подану з дотриманням вимог, передбачених АПК РФ і Законом про банкрутство, відповідно до ст. 42 Закону про банкрутство та розглянути справу у загальному порядку, не застосовуючи положення про банкрутство відсутнього боржника.
При встановленні в ході розгляду справи про банкрутство в процедурі спостереження ознак відсутнього боржника (ст. 227 і 230 Закону про банкрутство) арбітражний суд за клопотанням тимчасового керуючого вправі винести ухвалу про перехід на спрощену процедуру банкрутства і застосувати правила, встановлені пунктом 2 глави XI Закону про банкрутство. У цьому випадку відсутня необхідність в проведенні перших зборів кредиторів.
Конкурсний керуючий здійснює опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва у порядку, передбаченому ст. 28 Закону про банкрутство. Окрім публікації, конкурсний керуючий письмово повідомляє про банкрутство відсутнього боржника всіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника. Зазначені кредитори у місячний термін з дня одержання повідомлення можуть пред'явити свої вимоги. Після його закінчення реєстр вимог кредиторів може бути закритий.
Конкурсний керуючий має право скликати збори кредиторів.
Процедуру банкрутства щодо відсутнього боржника-громадянина проводить конкурсний керуючий.
Якщо в ході конкурсного виробництва конкурсний керуючий виявить майно (як мінімум, майно боржника - юридичної особи повинне дозволити покрити судові витрати і витрати на виплату винагороди конкурсному керуючому) боржника, то він має право клопотати про припинення спрощеної процедури банкрутства і переходу до загальної процедури банкрутства - конкурсному виробництва, - здійснюваної у порядку, передбаченому главою ХП Закону про банкрутство.
Справа про банкрутство відсутнього боржника розглядається суддею арбітражного суду одноосібно. Тому в такому ж порядку приймається і рішення про визнання відсутнього боржника банкрутом.
Дія положень розглянутих вище (параграф 2 глави XI Закону про банкрутство), поширюється також на випадки, коли майно боржника - юридичної особи завідомо не дозволяє покрити судові витрати у справі про банкрутство або коли протягом останніх 12 місяців не проводилися операції по його рахунках, а також є в наявності інші ознаки, що свідчать про відсутність підприємницької чи іншої діяльності.
Список літератури
Конституція РФ від 12.12.1993 р.
Федеральний закон від 26 жовтня 2002 р. № 127-ФЗ "Про неспроможності (банкрутство)".
Правила проведення стажування в якості помічника арбітражного керуючого (затв. постановою Уряду РФ від 9 липня 2003 р. N 414).
4. Соломатіна Т.Г., Іньков А.В. Основи проведення процедур банкрутства. Навчальний посібник. Смоленськ 2006.
Телюкіна М.В. Ознаки неспроможності (банкрутства) деяких категорій боржників / / Господарство право. № 5, 2003.